Экспертное заключение по вопросу регистрации сделок с ценными бумагами
В связи с тем, что с 01 января 2000 г. вступили в силу статьи 861 и 862 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ), а также Положение о порядке проведения налогового контроля за расходами физического лица, утвержденного приказом МНС России от 22.12.99 No АП-3-08/408 (Положение о порядке проведения налогового контроля) Профессиональная Ассоциация Регистраторов Трансфер - Агентов и Депозитариев считает необходимым выразить собственную позицию, по вопросу об участии лиц, осуществляющих деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг (регистраторов) и депозитарную деятельность (депозитариев), в отношениях по проведению налогового контроля.
С 01 января 2000 г. на территории Российской Федерации вводится налоговый контроль за расходами физического лица, являющегося налоговым резидентом Российской Федерации и приобретающего в собственность имущество, указанное в пункте 2 статьи 861 НК РФ. Целью налогового контроля за расходами физического лица является установление соответствия крупных расходов физического лица его доходам.
В соответствии с положениями пункта 2 статьи 861 НК РФ к имуществу, расходы на приобретение которого контролируют налоговые органы, в том числе относятся акции открытых акционерных обществ, государственные и муниципальные ценные бумаги, а также сберегательные сертификаты.
В соответствии с требованиями пункта 3 статьи 862 НК РФ лица, регистрирующие сделки с ценными бумагами, обязаны не позднее 15 дней после регистрации сделок купли - продажи ценных бумаг, указанных в статье 2 настоящего Кодекса, направить в налоговый орган по месту своего нахождения информацию о зарегистрированных сделках по купле - продаже ценных бумаг.
Таким образом НК РФ вводит обязанность по предоставлению информации в налоговые органы для "лиц регистрирующих сделки с ценными бумагами".
В связи с тем, что в НК РФ, не поименованы конкретные лица, обязанные предоставить информацию о сделках с ценными бумагами, эксперты ПАРТАД придерживаются следующей точки зрения.
1. Обращение эмиссионных ценных бумаг, независимо от типа эмитента, регулируется законом "О рынке ценных бумаг" (см. статью 1 закона "О рынке ценных бумаг"). Закон о рынке ценных бумаг, а также ГК РФ не предусматривают какого либо особого порядка совершения сделок с ценными бумагами, а тем более их регистрации. Нормы главы 7 ГК РФ и нормы закона "О рынке ценных бумаг" устанавливают только особенности фиксации и передачи прав закрепленных ценной бумаг и прав на ценную бумагу.
2. Следует отметить, что институт "регистрации сделок с ценными бумагами" в прошлом действительно существовал. Положение о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденного Постановлением Правительства РСФСР 28 декабря 1991 г. No 78, устанавливало, что сделки с ценными бумагами считаются заключенными только после их оформления в установленном порядке. В связи с чем, пункт 4 Постановления Постановлением Правительства РСФСР 28 декабря 1991 г. No 78, обязывал Министерство экономики и финансов РСФСР разработать инструкцию о правилах совершения и регистрации сделок с ценными бумагами.
С момента принятия Инструкции о правилах совершения и регистрации сделок с ценными бумагами (письмо Министерства Финансов РФ от 06 июля 1992 г. No 53), надлежащим образом совершенной (законной) сделкой считалась сделка, зарегистрированная в установленном порядке инвестиционным институтом (за исключением инвестиционных консультантов), банком, фондовой биржей, фондовыми отделами товарных бирж, имеющими лицензии на право работы с ценными бумагами. Для придания легитимности иным сделкам с ценными бумагами, пункт 6 Указа Президента РФ от 27.10.93 N 1769 "О мерах по обеспечению прав акционеров", установил что внесение в реестр акционеров записи о собственнике акций, приобретшем соответствующие права в результате сделки, совершенной без участия инвестиционных институтов (кроме инвестиционных консультантов) и/или депозитария, является регистрацией сделки. С момента вступлении в силу нового ГК РФ и закона "О рынке ценных бумаг", а также Приказа Министерства финансов РФ от 25 февраля 1997 г. No 18 (который признал утратившим силу письмо Министерства финансов Российской Федерации от 6 июля 1992 г. No 53 "О правилах совершения и регистрации сделок с ценными бумагами") институт "регистрации сделок с ценными бумагами" на территории РФ перестал существовать.
Поскольку, такого юридически значимого действия как "регистрации сделок с ценными бумагами" не существует, ни одно из действий регистратора или депозитария нельзя квалифицировать как регистрацию сделки.
Принимая во внимание вышеизложенное, утверждение пункта 13 Положения о порядке проведения налогового контроля, из которого следует, что лицами, регистрирующими сделки с ценными бумагами (акции открытых акционерных обществ, государственные и муниципальные ценные бумаги, а также сберегательные сертификаты) являются юридические лица, осуществляющие в соответствии с Федеральным законом от 22.04.96 No 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, не соответствует действующему законодательству. Прямым противоречием действующему законодательству о рынке ценных бумаг, является требование (установленное Приложением 1 к приказу МНС России от 22.12.99 No АП-3-08/379) по предоставлению регистратором в налоговые органы договоров купли-продажи, поскольку в соответствии с требованиями пункта 7.3 Положения о порядке ведения реестров владельцев именных ценных бумаг, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 02 октября 1997 г. No 27 регистратор не вправе требовать у зарегистрированных лиц договоры купли-продажи. Следует также отметить, что в предмет деятельности регистраторов не входит ведение реестров владельцев федеральных государственных ценных бумаг и сберегательных сертификатов и тем более, регистрация сделок с указанными ценными бумагами.
По мнению экспертов ПАРТАД, МНС России не вправе давать толкование предмета деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, поскольку в соответствии со статьей 40 закона "О рынке ценных бумаг" федеральным органом исполнительной власти по проведению государственной политики в области рынка ценных бумаг и контролю за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг через определение порядка их деятельности, является ФКЦБ России.
Обращаем внимание на то, что в соответствии с положениями пункта 2 статьи 4 НК РФ приказы, издаваемые МНС России не относятся к актам законодательства о налогах и сборах и являются обязательными только для подразделений МНС России.
Учитывая все приведенное выше, а также принимая во внимание то, что в соответствии с положениями пункта 1 статьи 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено настоящим НК РФ, можно сделать вывод, что пункт 3 статьи 862 НК не вводит каких либо обязанностей для лиц, осуществляющих деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг и депозитарную деятельность.
Применение налоговыми органами к регистраторам мер ответственности, предусмотренных НК РФ, может быть оспорены в суде по основаниям, приведенным выше. Также обращаем внимание на то, что бесспорный порядок взыскания с юридических лиц сумм штрафов признан не конституционным постановлением Конституционного Суда РФ от 17 декабря 1996г. No 20-П и определением Конституционного Суда РФ от 6 ноября 1997г. No 111-О, то есть в случае несогласия лица с применением к нему меры ответственности в виде штрафа, налоговые органы могут взыскать сумму штрафа только в судебном порядке.
В заключении хотелось отметить, что приказ МНС России от 22.12.99 No АП-3-08/408 принят без учета положений Указа Президента РФ от 16 сентября 1997 года No1034 "Об обеспечении прав инвесторов и акционеров на ценные бумаги в Российской Федерации", в соответствии с которым решение задач по сбору, государственной регистрации и хранении информации, поступающей от эмитентов, регистраторов и организаций, имеющих лицензию ФКЦБ России возложены на Центральный депозитарий. В том числе на Центральный депозитарий будет обязан предоставлять документы, подтверждающие права на ценные бумаги, которые находятся на хранении в национальной депозитарной системе либо права на которые учитываются в национальной депозитарной системе, по запросам судов, федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, а также собственников ценных бумаг.
Юридический отдел
